公司法的特征

發表時間:2012-01-13 12:06作者:注冊香港公司 來源:本站原創

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一、公司法是兼具公法屬性的私法

在大陸法系國家和地區,法律部門的基本分類是公法與私法。一般認為,凡涉及公共權力、公共關系、公共利益和上下服從關系、管理關系、強制關系的法,即為公法;而凡屬個人利益、個人權利、自由選擇、平權關系的法,即為私法。公司法是調整公司組織及其行為的法律規范。公司作為一種基本的商事組織,其設立和運行主要是決立在當事人自愿平等、意思自治的基礎之上的,因此,公司法在本質上應屬于私法的范疇。

但是,隨著市場經濟的發展,自由競爭的資本主義逐步為壟斷資本主義所取代,為了維護交易安全,國家不斷加強對經濟生活的干預,公司的設立和活動也日益被當作超出股東利益范圍而直接影響社會利益的事情。許多在傳統公司法領域被視為私權的領域,隨著國家干預的擴大而帶有明顯的公法色彩。例如,公司資本法定、公司機關設置法定以及公司法定事項的公示主義等。不過,盡管公司法公法化的趨勢非常明顯,但仍改變不了公司法的私法本質。

與此相關的問題是,公司法究竟是強行法還是任意法?對此,學術界存在爭議。有的學者認為,公司是由許多自愿締結合約的當事人——股東、債權人、董事、經理、供應商、客戶——之間的協議,而公司法從本質上看則是一套示范文本,由于公司規則的公共產品性質,它只能由國家(立法和司法機構)來提供,也適宜由此類機構來提供。既然公司是當事各方自愿締結的合約結構.如果這種合約沒有造成消極的外部成本,那么法律就應該對之采取尊重和寬容的態度,即公司法應是任意法。

也有學者認為,由于特許主義的存在,歷史上的公司法通常包含有大量的強制性規范,公司法自古以來就是強制性的,屬于強行法。盡管后來隨著市場化進程的加快,各國紛紛調整其公司政策,特許主義逐步從公司法中退出,但由于公司在社會經濟中的重大作用和影響,公司設立原則的變更不僅沒有使各國公司法中的強制性規范隨之減少,相反隨著準則主義的興起,各國公司法中的強制性規范卻與時俱增,因此公司法應是強行法。

客觀而論.上述兩種觀點均有可取之處,問題是正如公司要面對千變萬化的市場,公司法也要面對形態各異的公司,并且一個公司從成立、發展到終止的各個時期,其情勢也大不相同,因而將公司法斷言為強行法或任意法都難免有偏頗之處。在現代私法中,已越來越多地包含了強制性規范,而公司法中的強制性規范則相對占有較高的比重。但基于公司法的私法性質,為體現意思自治原則,在不損害第三人和社會公共利益的前提下,公司法允許當事人通過自愿協商,對強制性規范之外的公司法規范予以選擇適用與變通。公司法負有的重要使命.是通過對公司內外關系的調整,實現對股東、公司、債權人利益的?;ず蛻緇峋彌刃虻奈?。由此決定了公司法應是強行法和任意法的結合。

就規范的設計而言,調整公司內部關系的規范應主要是任意性規范,而調整公司外部關系的規范應主要是強制性規范;僅涉及股東和公司利益的規范應主要是任意性規范,而涉及第三人,尤其是債權人利益的規范應主要是強制性規范。在我國1993年頒布的《中華人民共和國公司法》(簡稱《公司法》)中,存在的突出問題是強制性規范過多而任意性規范不足,尤其是對于具有相當人合性色彩的有限責任公司來說,更應注意和強調其規范的任意性,減少其強制性規范的范圍。而2005年新修訂的《公司法》即充分考慮了公司法的私法屬性,賦予了公司與股東較多的自治權.尤其是對有限責任公司的管制放松更為明顯。

二、公司法是兼具行為法內容的組織法

組織法又稱主體法,是相對于行為法而言的,指規定某種社會組織的設立、變更、終止、內部組織機構及其運作的法律規范的總稱。行為法又稱活動法,指調整由法律主體的行為或活動而產生的社會關系的法律規范的總稱。

公司法在內容與形式上都具有組織法的特征。各國公司法普通規定了公司的設立及其條件、公司的法律地位、公司內部組織機構的設置與運作、公司的變更與終止等內容,這些內容都與公司作為一種社會組織的產生、運作與消滅密不可分。因此,公司法首先是而且本質上是組織法。公司作為營利性組織,必然從事各種生產經營和交易行為,這些行為雖不能全部由公司法調整,如前所述,買賣、加工承銷、運輸等一般性的行為,應由其他民商法律調整,但與公司組織特點密切相關的行為,則應由公司法調整。因此,公司法必然具有一定的行為法特征。

三、公司法是兼具程序法內容的實體法

按照法律規定的內容不同,可將法律分為實體法與程序法。實體法是指規定法律主體權利、義務為主的法律。程序法是指以保證權利和義務得以實施的有關程序為主的法律。

公司法側重于對股東和公司織機構權利義務的規定,以及股東與公司財產責任的劃分。無疑,公司法從總體上或本質上應當屬于實體法范疇。同時.公司法還對公司設立的程序、公司組織機構行使職權的方式以及公司變更、解散、清算的程序等作出了規定.因而又具有了程序法的因素。公司法將實體法與程序法有機結合在一起,便利了法的實施與操作。

四、公司法是兼具國際性的國內法

由于公司法只調整本國公司及外國公司在本國分支機構的組織和活動.并在本國主權范圍內發生效力,因此,公司法就其本質而言屬于國內法。但隨著經濟全球化的加強,各國經濟間的相互依賴程度日益增加,公司作為商事活動的重要主體,其活動范圍勢必具有一定的國際性。為減少經濟交往中的法律障礙,各國在公司立法中非常重視吸收公司法的普遍原理和各國公司立法的先進經驗,逐步形成了一些各國共同的法律制度,使公司法呈現出一定的國際性。例如,各國公司法關于公司的概念、類型、組織機構及其職權、股份與債券的發行、解散與清算等內容都大同小異并日益趨同。

此外,公司法領域雖然沒有出現國際統一方法,但產生了區域性統一公司法的立法動向。自1968年歐共體部分成員國簽署《公司法及法人相互認許公約》以后,歐共體(含后來取代歐共體的歐盟)理事會又頒布了《歐共體理事會關于歐洲經濟利益集團(EEIG)的規則》 (1985年)、《歐共體理事會關于控制公司集中行為的規則》(1989年)等多項規則以及涉及股東、其他利害關系人權益?;?、公司設立、資本制度、公司組織、母子公司關系、一人公司、公司年度財務會計以及公司公開收購等指令或指令草案。歐盟15個國家的公司法學家還于1998年對各成員國的有限責任公司立法狀況作出了考察,在此基礎上提出了制定統一的歐盟有限責任公司法的草案。